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本報(bào)記者劉楠郭玉軍田勇剛鄢山宇楊琳劉鵬見習(xí)記者馮笑王惠玲
    “陜西分公司現(xiàn)在一共有員工1.1萬人左右,其中勞務(wù)派遣工有1814人,大概占20%左右，這一部分員工大多集中在前端搞營銷的和后端搞維護(hù)的。”中國電信陜西分公司工會(huì)副主席扈洋告訴記者，目前在職派遣工和合同制員工之間的最大差別還是在工資收入和福利待遇方面，他強(qiáng)調(diào)：“派遣制員工對(duì)于電信事業(yè)是必不可少的，他們對(duì)電信的貢獻(xiàn)是非常大的。由于電信公司現(xiàn)在人員比較多，企業(yè)負(fù)擔(dān)重，合同制員工是移動(dòng)公司的6-8倍，所以這幾年招聘的人員有一大部分是派遣工，在具體的工作上，派遣工也擔(dān)有很重要的職務(wù)和責(zé)任，而且這些人也做出了很好的成績。”
    “對(duì)勞務(wù)派遣人員，陜西聯(lián)通目前實(shí)行同工同酬，無論是正式工還是派遣工，都可以競聘同樣的崗位，沒有為派遣工設(shè)置任何門檻。”陜西聯(lián)通某分部劉經(jīng)理向記者介紹：“競聘上崗后的員工，無論是派遣工還是正式工，均享受同樣的薪酬待遇（包括福利收入），唯一的區(qū)別是派遣工不享受住房公積金。”采訪中，市場部營銷員王先生證實(shí)了這個(gè)說法。以王先生為例，每月的基本工資在2000元左右，和正式職工完全相同。年終各種獎(jiǎng)金累計(jì)2000-3000元，只比正式工略微低一點(diǎn)。雖然沒有住房公積金，但王先生表示他并不是非常在乎，工作了12年，他更在乎的，是作為一個(gè)企業(yè)員工的歸屬感。
    讓王先生想不通的是，既然公司肯定了派遣工的價(jià)值，給予派遣工和正式工的待遇非常接近，其政治權(quán)利也完全一樣，而且派遣工與正式工享受近乎同等的晉升機(jī)會(huì)，那么為什么依然要長期、大量使用勞務(wù)派遣這種用工形式呢？
    體制遺留“異化”用工制度“企業(yè)編制有限，但是業(yè)務(wù)太多，忙不過來。”“服務(wù)性崗位極多，人員流動(dòng)性較大，派遣工這種靈活快捷的用工方式，給企業(yè)帶來了極大的便利。”這是用工單位給出的最普遍理由。
    “雖然進(jìn)入了21世紀(jì)，但是用人制度還停留在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期。”陜西省總工會(huì)職工法律服務(wù)中心副主任張玉林律師認(rèn)為，體制問題是首要問題。據(jù)有關(guān)部門的調(diào)查，勞務(wù)派遣存在問題較多的是在壟斷行業(yè)，即金融、鐵路、郵政、電力、通信系統(tǒng)等。因?yàn)閲�有企業(yè)使用勞務(wù)派遣工，可以規(guī)避上級(jí)主管部門對(duì)其工資總額和人員編制的限制，完成上級(jí)部門對(duì)勞動(dòng)生產(chǎn)率的考核指標(biāo)，改善其正式員工能進(jìn)不能出造成的人力資源管理體制僵化的問題。勞務(wù)派遣的存在，導(dǎo)致勞動(dòng)領(lǐng)域出現(xiàn)了一個(gè)十分反常的現(xiàn)象：國家貫徹實(shí)施勞動(dòng)法律的最大障礙并不是來自于私營企業(yè)（民營企業(yè)），而主要來自國有企業(yè)，尤其是傳統(tǒng)壟斷的國有企業(yè)，有的甚至是是世界五百強(qiáng)，他們才是勞務(wù)派遣的主推動(dòng)力和主要市場。因?yàn)閺默F(xiàn)實(shí)來看，民營企業(yè)已經(jīng)打破計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期的同工不同酬和正式工與臨時(shí)工的身份界限，反而在大型國企中，以勞務(wù)派遣為主要手段把人分為三六九等，使得現(xiàn)在的勞動(dòng)用工出現(xiàn)二元制、甚至多元制的情況，出現(xiàn)正式工和臨時(shí)工的區(qū)別，勞務(wù)工與合同工的區(qū)別，A類、B類和C類工的區(qū)別。
    “勞務(wù)派遣異化了我國法定的勞動(dòng)用工制度。”張玉林指出，從1995年國家實(shí)行法律化新型用工制度、也就是全員勞動(dòng)合同制以來，所有用人單位一律實(shí)行雙向選擇、擇優(yōu)錄用的勞動(dòng)合同制度。但后來出現(xiàn)的派遣制給已經(jīng)成型的全員勞動(dòng)合同制帶來了巨大的沖擊。“造成招工的不用工、用工的不招工的局面。”勞動(dòng)關(guān)系虛擬化、冗繁化，最終導(dǎo)致勞動(dòng)者的權(quán)益大打折扣。實(shí)踐證明，盡管勞務(wù)派遣的初衷或許有可取之處，但現(xiàn)實(shí)的勞務(wù)派遣已經(jīng)異化為新型勞動(dòng)制度的最大障礙。
    降低成本規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)除了回避國有企業(yè)編制問題外，很多企業(yè)使用勞務(wù)派遣工還有個(gè)“心照不宣”的理由。勞務(wù)派遣工的用工成本很低，早就是明擺著的事實(shí)。姑且不論同工不同酬的情況，即便是薪資福利待遇完全相同，勞務(wù)派遣工的用工成本也遠(yuǎn)低于正式職工。其中的原因從陜西翼虎人力資源公司幫客戶算的一筆賬里，似乎可以看出些頭緒。
    翼虎公司在其網(wǎng)站上向潛在客戶公開表示，勞務(wù)派遣的優(yōu)勢之一是合理避稅。派遣人員報(bào)酬開具勞務(wù)費(fèi)票據(jù)，可以抵消25%企業(yè)所得稅。例如，某企業(yè)用工100人，待遇是人均工資2500元，企業(yè)稅金為，未使用勞務(wù)派遣（代發(fā)工資前）：工資超出發(fā)生額=（2500-2000）元×12月×100人＝60萬元/年。超出部分應(yīng)繳所得稅：60萬元×25％＝15萬元/年。使用勞務(wù)派遣工，企業(yè)無須承擔(dān)上述所得稅，那么一年要比使用正式工少繳納15萬元的所得稅，相當(dāng)于每人每月125元。優(yōu)勢之二是減少社保支出。他們可以提供較低的社會(huì)保險(xiǎn)方案：按目前政策規(guī)定，本市戶口國有企業(yè)職工在西安投保單位需支付：527.43元/人（五險(xiǎn)）；而由翼虎代理在西安投保單位只需支付：409.67元/人（五險(xiǎn)），節(jié)省費(fèi)用：527.43-409.67=117.76元/人，上面兩項(xiàng)加起來可以每年為企業(yè)省下幾十甚至上百萬的成本。優(yōu)勢之三是節(jié)約人工和業(yè)務(wù)
    開支。負(fù)責(zé)招聘、錄用、合同、保險(xiǎn)、工資、檔案、勞動(dòng)關(guān)系等繁雜事務(wù)，減少用工單位的負(fù)擔(dān)，省時(shí)省力。
    避免人事風(fēng)險(xiǎn)，也是企業(yè)選擇勞務(wù)派遣的重要理由。在國有企業(yè)工作過的人都知道，招聘或是辭退一名正式職工的手續(xù)相當(dāng)復(fù)雜，而企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，卻不能等著程序走完再用人。勞務(wù)派遣工靈活的錄用和退回員工方式，使得用工單位可以根據(jù)訂單增減人員，避免了支付合同經(jīng)濟(jì)賠償金的風(fēng)險(xiǎn)。派遣人員的勞動(dòng)關(guān)系在勞務(wù)派遣公司一方，產(chǎn)生的勞動(dòng)爭議、勞動(dòng)糾紛由派遣公司負(fù)責(zé)，用工單位也能合理避免勞動(dòng)爭議和糾紛。
    勞務(wù)派遣仿佛是一個(gè)只有單面性的事物，對(duì)企業(yè)而言，有說不盡的好處，對(duì)工人們來說，則有道不盡的辛酸。這樣一種對(duì)勞動(dòng)者利益有巨大潛在傷害的用工方式，為什么會(huì)有那么多企業(yè)樂此不疲地進(jìn)行選擇？除了經(jīng)濟(jì)利益之外，較低的政治和法律風(fēng)險(xiǎn)，才是問題的根本。
    （下轉(zhuǎn)二版）

    法律過于“原則”企業(yè)順勢鉆“空子”《勞動(dòng)合同法》對(duì)勞務(wù)派遣有專門的限制性規(guī)定，但主要是原則性的，操作性不強(qiáng)，實(shí)踐中遇到很多新的挑戰(zhàn)。
    “2008年實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》中，賦予了勞動(dòng)者很多新型權(quán)利，比如說在同一用人單位連續(xù)工作滿十年或者連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者就具有簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的選擇權(quán)。但是，由于部分用人單位誤讀誤解《勞動(dòng)合同法》，盲目地抵制無固定期限勞動(dòng)合同，甚至為了規(guī)避自己以為的額外支出和所謂的法律風(fēng)險(xiǎn)，就想方設(shè)法迫使本企業(yè)中的勞動(dòng)者與勞務(wù)公司簽訂勞動(dòng)合同，導(dǎo)致員工‘被派遣’。”張玉林律師認(rèn)為：“勞務(wù)派遣用工之所以無序擴(kuò)大甚至被濫用，一是用人單位為了降低成本可以投機(jī)取巧；另一原因是相應(yīng)法規(guī)制度不健全，使一些用人單位有機(jī)可乘。”
    據(jù)了解，《勞動(dòng)合同法》頒布之前，國內(nèi)勞務(wù)派遣企業(yè)基本由勞動(dòng)保障部門管理，縣市級(jí)勞動(dòng)保障部門有權(quán)對(duì)勞務(wù)派遣企業(yè)進(jìn)行審批，頒發(fā)勞務(wù)派遣企業(yè)專營的“職業(yè)介紹許可證”，勞務(wù)派遣企業(yè)的準(zhǔn)入門檻是3萬元。由于審批部門太過集權(quán)、企業(yè)準(zhǔn)入門檻過低，早在2005年底，國內(nèi)勞務(wù)派遣公司就多達(dá)26158家，其中由勞動(dòng)保障部門經(jīng)辦或?qū)徟�的�?8010家，接近70%。對(duì)此，《勞動(dòng)合同法》專門設(shè)置了“勞務(wù)派遣”章節(jié)。其首條就明確：勞務(wù)派遣單位“注冊(cè)資本不得少于50萬元”。
    事實(shí)上，政府的立法本意，是希望通過大幅度抬高勞務(wù)派遣企業(yè)準(zhǔn)入門檻，實(shí)行勞務(wù)派遣工人崗位限定，規(guī)范勞務(wù)派遣企業(yè)，限制用人單位的勞務(wù)派遣用工總量，防止勞務(wù)派遣和用人單位打“擦邊球”，最終實(shí)現(xiàn)“同工同酬”。但遺憾的是，《勞動(dòng)合同法》實(shí)施以來，勞務(wù)派遣人數(shù)呈現(xiàn)了“非正常繁榮”。
    對(duì)于這個(gè)問題，曾參加過《勞動(dòng)合同
    法》（草案）研討會(huì)、勞動(dòng)派遣法律問題國際研討會(huì)的西北政法大學(xué)教授謝德成有很深的體會(huì)，他說：“我國勞務(wù)派遣數(shù)量激增的一個(gè)重要原因，就是與立法有關(guān)。法律上對(duì)許多問題的規(guī)定不是很符合國情。”他舉例道：“比如說，國家剛剛開始對(duì)勞務(wù)派遣公司進(jìn)行規(guī)范，但是我們一下子就走到了世界立法的最前列：對(duì)派遣公司實(shí)行一般市場準(zhǔn)入制度。派遣公司設(shè)立時(shí)不需要行政許可。也就是說派遣公司在設(shè)立的時(shí)候只需按照《公司法》的規(guī)定到工商局進(jìn)行注冊(cè)，取得法人資格，獲得法人營業(yè)執(zhí)照就行了，不需要到勞動(dòng)行政部門進(jìn)行一個(gè)特別的行政審批。所以就無法通過行政部門對(duì)那些責(zé)任能力比較弱的組織進(jìn)行前期的審查。”
    在上世紀(jì)八十年代中期，日本剛開始出現(xiàn)勞務(wù)派遣的時(shí)候，為了避免失控，設(shè)立勞務(wù)派遣公司必須經(jīng)過行政官員許可，勞動(dòng)行政部門批準(zhǔn)后再進(jìn)行執(zhí)照申辦。我國現(xiàn)行的制度，使得勞務(wù)派遣公司完全簡單化地按照《公司法》進(jìn)行申報(bào)，在設(shè)立機(jī)構(gòu)的時(shí)候就承擔(dān)了很大的社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)。“而且現(xiàn)在派遣公司的注冊(cè)資金設(shè)置得非常低（50萬元），50萬元很容易籌到。從機(jī)構(gòu)的資格來看，我們的門檻比較低。我國在勞務(wù)派遣規(guī)范上，特別是對(duì)派遣的范圍說的并不是很清楚，縱觀世界上各個(gè)國家，特別是發(fā)達(dá)國家，這些國家在勞務(wù)派遣的范圍上通過立法、通過判例、通過指令這三種法律形式，一般都規(guī)定了勞務(wù)派遣只能是短期的、臨時(shí)的、季節(jié)性的、一次性的用工。日本最初的時(shí)候是規(guī)定不超過一年，如果一年以后用工單位再繼續(xù)用工，派遣工就是用工單位的員工。”他補(bǔ)充道：“另外，與派遣公司簽的勞動(dòng)合同不能超過一年，2003年最新一次日本的修法《勞動(dòng)者派遣法》修改為不超過三年，再長也不能超過三年。這是最極限的一個(gè)規(guī)定，一般情況下，就是幾個(gè)月，不超過半年。”
    據(jù)謝德成教授介紹，我國勞務(wù)派遣的特點(diǎn)是三性，即臨時(shí)性、輔助性、可替代性。臨時(shí)性沒有一個(gè)界限，到目前為止，法律沒有做任何的規(guī)定，臨時(shí)性到底是多長？但一般理解臨時(shí)性為幾個(gè)月，不超過半年。他告訴記者：“最初的時(shí)候，全國人大有這樣一個(gè)意思，就是要把臨時(shí)性確定為不超過半年，但是至今這六個(gè)月的規(guī)定仍沒有出臺(tái)。而輔助性是沒有時(shí)間概念的，這是一個(gè)很大的問題，也就是說，假設(shè)一個(gè)工廠里的主業(yè)是制造業(yè)，那么為了制造業(yè)所從事的一切工作都是輔業(yè)，在這種情況下，主業(yè)要存在，輔業(yè)必然存在，所以主業(yè)存在多長時(shí)間，輔業(yè)就存在多長時(shí)間，只是數(shù)量多少而已。一般情況下，有主業(yè)必然伴隨著輔業(yè)，也就是說輔業(yè)崗位上可以一直使用派遣員工，這個(gè)和世界上的潮流都是不一樣的。所以，現(xiàn)在可以檢討一下，在中國，任何企業(yè)都可能伴隨著輔業(yè)，而這個(gè)輔業(yè)永遠(yuǎn)可以使用派遣員工，這就離開了勞務(wù)派遣本身就是一個(gè)靈活就業(yè)、補(bǔ)充就業(yè)的要求。大量的本應(yīng)該是屬于用人單位直接雇傭的員工都改成了由派遣員工進(jìn)來了。這樣的話，使得用人單位的成本壓縮就非常大，從而使得我國這種輔助型崗位的勞務(wù)派遣工對(duì)于正規(guī)的就業(yè)形成了一定的沖擊。”
    采訪的最后，謝教授給出了一組發(fā)人深省的數(shù)據(jù)：“據(jù)全國總工會(huì)在今年年初的說法，勞務(wù)派遣工的數(shù)量要達(dá)到六千萬，我認(rèn)為四五千萬是可能的。也就是說中國目前的勞務(wù)派遣數(shù)量占全體城鎮(zhèn)勞動(dòng)者的10%以上，這個(gè)比例是很高的，世界上發(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟(jì)國家沒有一個(gè)國家勞務(wù)派遣占到城鎮(zhèn)正規(guī)勞動(dòng)者總量的2%以上的。我們現(xiàn)在達(dá)到百分之十幾，如果按照全總的統(tǒng)計(jì)，要達(dá)到18%，這樣一個(gè)比例對(duì)正規(guī)的就業(yè)市場是有很大的沖擊的。”